倪受彬:《信托業(yè)法》立法時(shí)機(jī)已到

截至2013年三季度末，中國信托資產(chǎn)規(guī)模已突破10萬億元大關(guān)，而隨著信托業(yè)務(wù)規(guī)模不斷壯大，信托行業(yè)存在的風(fēng)險(xiǎn)也不斷暴露。

日前，[BVI公司文件資料]在由上海對外經(jīng)貿(mào)大學(xué)法學(xué)院和金融管理學(xué)院主辦的“2014年資本市場:機(jī)遇及法治”上，上海對外經(jīng)貿(mào)大學(xué)法學(xué)院副院長倪受彬指出，在大資管時(shí)代，雖然使用的不是信托概念，但從本質(zhì)上講，資產(chǎn)管理公司、保險(xiǎn)公司、期貨公司、證券公司、基金子公司等機(jī)構(gòu)都在運(yùn)用信托原理，都在從事信托業(yè)務(wù)。

“目前，這些機(jī)構(gòu)從事信托業(yè)務(wù)缺乏監(jiān)管，且信托行業(yè)本身已經(jīng)暴露出很多問題，《信托業(yè)法》的立法時(shí)機(jī)已到。”倪受彬表示。

據(jù)倪受彬介紹，隨著中國經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展，民間積累了大量財(cái)富，加之投資市場紛繁復(fù)雜，必然會產(chǎn)生大量包括信托公司在內(nèi)的中介性行業(yè)，替客戶進(jìn)行資產(chǎn)管理。2012年，證監(jiān)會、銀監(jiān)會、保監(jiān)會密集出臺關(guān)于資產(chǎn)管理的相關(guān)制度規(guī)定，這只是廣義上的法律，而非狹義上的法律，即全國人大及其常委會制定的法律。

雖然我國在2001年正式頒布了《信托法》，中國信托業(yè)的發(fā)展真正進(jìn)入有法可依的新階段，但是《信托法》只是對信托法律關(guān)系等做出了規(guī)定，屬于民商法范疇，缺乏對信托業(yè)監(jiān)管的規(guī)定。

在此背景下，學(xué)界和業(yè)界都在討論一個問題，即不同機(jī)構(gòu)都在做資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，并且不同監(jiān)管部門從自身角度出發(fā)，對資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)從募集、投資到內(nèi)控等制定不同管理標(biāo)準(zhǔn)，但這種制度性的累積可能帶來系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)，而類似情況在發(fā)達(dá)國家曾經(jīng)上演，因此信托行業(yè)需要建立統(tǒng)一的《信托業(yè)法》，從上位法的角度建構(gòu)委托人、受托人、受益人的投資架構(gòu)。

倪受彬表示，《信托業(yè)法》實(shí)際上是監(jiān)管法。“國外信托業(yè)有統(tǒng)一立法，日本有《信托銀行法》、《信托公司法》；美國有《國民銀行法》、《州銀行法》、《投資公司法》、《投資顧問法》、《普通法信托》和《制定法信托》等，構(gòu)成兩層多元的監(jiān)管體制。

而中國因缺乏信托業(yè)法，導(dǎo)致監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)不一、監(jiān)管機(jī)構(gòu)林立、監(jiān)管套利。”倪受彬進(jìn)一步表示，“中國目前的監(jiān)管策略是分業(yè)經(jīng)營、部門監(jiān)管，監(jiān)管思路是通過子公司形式解決混業(yè)經(jīng)營法律障礙，但是子公司并不能徹底解決關(guān)聯(lián)交易問題，起到隔離風(fēng)險(xiǎn)作用。”

對于《信托業(yè)法》未來的立法思路，倪受彬指出，可以是監(jiān)管規(guī)則統(tǒng)一但監(jiān)管主體不一定統(tǒng)一。

信托業(yè)立法要考慮到和信托法的協(xié)調(diào)，如在信托登記、受托人責(zé)任與托管人、投資顧問法律關(guān)系的厘清等方面。

信托業(yè)立法要使監(jiān)管從部門監(jiān)管走向功能監(jiān)管，重實(shí)質(zhì)輕形式，只要是從事信托業(yè)務(wù)，就要按《信托業(yè)法》來管理。例如，金融機(jī)構(gòu)信托業(yè)務(wù)和非信托業(yè)務(wù)要分別監(jiān)管，其信托業(yè)務(wù)要納入到《信托業(yè)法》的監(jiān)管中。

倪受彬還指出，[注冊新加坡公司好處]在有信托業(yè)法律的英美國家中，遇到合同解釋不清的情況，法官在做出裁決時(shí)，按受益人利益最大化解釋，也就是說信托業(yè)法律填補(bǔ)合同的漏洞，有利于保護(hù)投資者利益。因?yàn)橐坏┩顿Y者利益不能被保證，市場就會被邊緣化，畢竟市場中的資金來源于投資者。