討債公司公司導(dǎo)讀：吳侃因做生意缺少資金，于2005年6月12日在朋友趙強(qiáng)的介紹下與**簽訂了一份借款合同，約定**借給吳侃**幣20萬元，借款期限為1年，合同還對(duì)利息的約定。借款期滿，吳侃因生意失敗未按借款合同約定如期還款，僅償還了本金和利息105，000元。為追討剩余欠款，2006年1 1月3日**要求吳侃出具了一份還款計(jì)劃書，載明：吳侃尚欠****幣20萬元，至2007年8月3日償還105，000元，剩余的本金加利息于2007年1 2月3 1日全部付清。截至還款計(jì)劃約的最后期限，，吳侃仍未如期支付全部款項(xiàng)。2008年2月7日，**叫上趙強(qiáng)一起與吳侃協(xié)商還款問題。最后在**的要求下，吳侃又重新出具了一份還款計(jì)劃，載明：吳侃尚欠****幣80，800元，2008年4月3 1日償還50，800元，剩余的款項(xiàng)于2008年6月30日全部付清。在這份還款計(jì)劃書上，吳侃和他的朋友趙強(qiáng)都簽了字。2008年8月6日，吳侃僅償還了30，800元，剩余的5萬元一直未償還。為此，**將吳侃、趙強(qiáng)訴至**，要求兩人共同償還欠款5萬元。

討債公司認(rèn)為：在2008年2月7日的還款計(jì)劃書中，趙強(qiáng)也在還款計(jì)劃書中簽了字，且沒有注明“**人”或“保證人”等字樣。結(jié)合本案的其他證據(jù)，可以認(rèn)定趙強(qiáng)在該還款計(jì)劃書上簽名的行為屬于債務(wù)承擔(dān)的行為，即自愿作為債務(wù)人與吳侃共同對(duì)**的債權(quán)承擔(dān)履行責(zé)任。**向趙強(qiáng)主張債權(quán)的行為也表明其同意趙強(qiáng)對(duì)吳侃債務(wù)的加入。根據(jù)當(dāng)事人提供的證據(jù)和相關(guān)法律規(guī)定，**判決吳侃和趙強(qiáng)共同承擔(dān)向**支付5萬元欠款的義務(wù)。

債務(wù)承擔(dān)：指?jìng)鶆?wù)主體的變更，即在維持債的內(nèi)容不變的前提下，原務(wù)人的債務(wù)移轉(zhuǎn)于新的債務(wù)人承擔(dān)。

本案的爭(zhēng)議點(diǎn)在于趙強(qiáng)在2008年2月7日的還款計(jì)劃書上簽字的行為是承**證責(zé)任還是債務(wù)承擔(dān)的責(zé)任。合同作為一種民事法律關(guān)系，其不同于其他民事法律關(guān)系之處就在于合同關(guān)系的相對(duì)性。所謂合同關(guān)系的相對(duì)性是指合同關(guān)系對(duì)特定的合同當(dāng)事人產(chǎn)生約束力，與當(dāng)事人沒有合同上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的第三人不能依據(jù)合同向當(dāng)事人提出請(qǐng)求或提**訟，也不需承擔(dān)合同義務(wù)和責(zé)任，除非有法律的直接規(guī)定、特定的法律行為或司法判決。保證和債務(wù)承擔(dān)均為第三人介入合同的情形。

一、保證

保證是指?jìng)鶛?quán)人、債務(wù)人以外的第三人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的**方式。這里的第三人就是保證人。保證合同應(yīng)該采用書面形式，由保證人與債權(quán)人訂立。但是也存在以下兩種例外情形：(l)第三人單方以書面形式向債權(quán)人出具**書，債權(quán)人接受且未提出異議的，保證合同成立。(2)主合同中雖然沒有保證條款，但是，保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的，保證合同成立。

保證又可分為一般保證與連帶責(zé)任保證：(l)-般保證就是指保證人僅對(duì)債務(wù)人沒有能力履行的部分負(fù)補(bǔ)充寄仟的保證方式，即當(dāng)債務(wù)履行期屆滿而債務(wù)人沒有按約履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人必須先要求債務(wù)人履行債務(wù)，只有當(dāng)債務(wù)人真的沒有履行能力時(shí)，才可以要求保證人承擔(dān)責(zé)任。2)連帶責(zé)任保證則是指保證人在債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，與債務(wù)人負(fù)連帶責(zé)任的保證方式，即當(dāng)債務(wù)履行期屆滿而債務(wù)人沒有履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)既可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承**證責(zé)任，而不必考慮債務(wù)人是否真的沒有履行能力。

具體到本案來講，趙強(qiáng)在2008年2月7日的還款計(jì)劃書上簽字時(shí)，并不是單獨(dú)以書面形式向債權(quán)人出具**書，也沒有諸如“保證人”、“**人”等字樣，因此**最終認(rèn)定趙強(qiáng)的簽字行為并非保證行為。

一、債務(wù)承擔(dān)

債務(wù)承擔(dān)是指在不改變合同內(nèi)容的前提下，債權(quán)人或債務(wù)人通過與第三人訂立債務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，將債務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人。

債務(wù)承擔(dān)要件包括：(l)須存在有效的債務(wù)。債務(wù)承擔(dān)合同所移轉(zhuǎn)膏債務(wù)不存在或無效或已被撤銷，基于債務(wù)承擔(dān)合同的附隨性，債務(wù)承擔(dān)合同不能生效。對(duì)將來生效的債權(quán)，債務(wù)承擔(dān)合同自債權(quán)生效時(shí)生效。(2)被移轉(zhuǎn)的債務(wù)具有可移轉(zhuǎn)性。根據(jù)債務(wù)的性質(zhì)、法律的強(qiáng)制性規(guī)定或當(dāng)事人的約定不能移轉(zhuǎn)的債務(wù)，當(dāng)事人之間不能通過簽訂債務(wù)承擔(dān)合同將其移轉(zhuǎn)。(3)第三人須與債權(quán)人或者債務(wù)人就債務(wù)的移轉(zhuǎn)達(dá)成合意。(4)在第三人與債務(wù)人訂立債務(wù)承擔(dān)合同時(shí)，須有債權(quán)人的同意。

債務(wù)承擔(dān)包括免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)與并存的債務(wù)承擔(dān)。免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)是指由第三人即承擔(dān)人代替?zhèn)鶆?wù)人承擔(dān)全部債務(wù)，原債務(wù)人脫離債的關(guān)系，承擔(dān)人成為新的債務(wù)人。并存的債務(wù)承擔(dān)是指第三人加入債的關(guān)系，與原債務(wù)人共同承擔(dān)償還債務(wù)的義務(wù)，原債務(wù)人并不脫離債的關(guān)系。

具體到本案來講，趙強(qiáng)在2008年2月7日的還款計(jì)劃書上簽字的行為可以認(rèn)定為債務(wù)承擔(dān)，即自愿作為債務(wù)人與吳侃共同對(duì)**的債權(quán)承擔(dān)履行責(zé)任。**向趙強(qiáng)主張債權(quán)的行為也表明其同意趙強(qiáng)對(duì)吳侃債務(wù)的加入。由于當(dāng)時(shí)并沒有約定是免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)還是并存的債務(wù)承擔(dān)，因此推定為并存的債務(wù)承擔(dān)，即原債務(wù)人吳侃并沒有完全退出原來的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。故**判決由吳侃和趙強(qiáng)二人共同承擔(dān)5萬元的債務(wù)是正的。

討債專家提醒：因?yàn)閭鶆?wù)承擔(dān)一般是債務(wù)人與第三人之間存在著有償承擔(dān)、第三人對(duì)債務(wù)人負(fù)有債務(wù)、委托還款等情況，所以這一制度的存在有效地保障了債權(quán)**益的實(shí)現(xiàn)，大大減少了交易環(huán)節(jié)，節(jié)省了交易成本。為了減少在債務(wù)移轉(zhuǎn)的過程中出現(xiàn)不必要的**，建議大家注意以下幾點(diǎn)：(1)債的關(guān)系是建立在債權(quán)人對(duì)債務(wù)人履行能力的了解和信任的基礎(chǔ)上，第三人若無足夠的資力和信用履行債務(wù)，則債權(quán)人的利益將受到損害，因此免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)必須經(jīng)過債權(quán)人的同意;而并存的債務(wù)承擔(dān)使第三人加人債的關(guān)系，有利于加強(qiáng)債權(quán)人利益的保護(hù)，增加債權(quán)實(shí)現(xiàn)的可能性，因此只要通知債權(quán)人即可。(2)若是免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)，債權(quán)人要慎重考慮，并對(duì)即將成為新債務(wù)人的第三人的償還能力進(jìn)行深入調(diào)查。(3)簽訂債務(wù)承擔(dān)合同要采用書面的形式，并對(duì)債務(wù)承擔(dān)的形式作出明確的約定，以便出現(xiàn)**時(shí)有證可究。

法律條文提示：《民法通則》第九十一條 合同一方將合同的權(quán)利、義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人的，應(yīng)當(dāng)取得合同另一方的同意，并不得牟利。依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)由，國(guó)家批準(zhǔn)的合同，需經(jīng)原批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。但是，法律另有規(guī)定或者原合同另有約定的除外。

《合同法》第七十九條 債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除外：(一)根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓;(二)按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓：(三)依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。第八十四條 債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。第八十五條 債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人可以主張?jiān)瓊鶆?wù)人對(duì)債權(quán)人的抗辨。第八十六條 債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)，但該從債務(wù)專屬于原債務(wù)人自身的除外。

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